多选题

甲销售公司的司机徐某负责把货物运送到乙公司之后，乙公司就将货款当面交付甲公司的司机带回交给甲公司的老板。后来，徐某从甲公司辞职了，甲公司遂聘请A为新的司机。但甲公司老板对新司机A不太放心，就对A说：你把货物运到乙公司之后，就不要带货款回来了，我让乙公司直接把货款汇到咱们公司的账户来。但甲公司的老板忘了和乙公司的老板说明这一情况。A将货物运到乙公司后，就主动和乙公司的老板说：我们老板让我把货款带回去。由于以前一直是这样操作的，乙公司老板信以为真，将8万元货款交给了A，A拿到这8万元之后逃跑，后案发。关于A的行为，下列说法正确的是？（　　）[2018年真题]

A行为人的行为构成诈骗罪，其骗取的财物并不在本单位的保管之下，不成立职务侵占罪

B行为人的行为成立诈骗罪，其并没有利用职务上的便利，不成立职务侵占罪

C行为人的行为成立职务侵占罪，其最终是损害了单位的利益

D行为人的行为成立职务侵占罪，其利用了职务上的便利

解析：
AB两项，诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。甲公司与乙公司的买卖合同形成后，乙公司按照约定交付货物，但是甲公司的老板忘记和乙公司的老板说明对货款进行汇款交付，乙公司的行为属于履行合同的行为，不存在受欺骗交付财物的情形。行为人亦未对甲公司虚构事实或者隐瞒真相，因此行为人不构成诈骗罪。
CD两项，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。行为人利用甲公司让其运输货物的职务便利，在交付货物后，保管钱款的过程中携款潜逃，构成职务侵占罪。由于乙公司已经按照约定支付钱款，因此甲公司不得以此抗辩乙公司未履行支付价款的义务，甲公司只得向行为人A追偿。甲公司的利益受到损害。